精确理解个人股东借款的个税风险

        个人股东从公司借款，是有风险的，会被税务视同分红征个人所得税。这一点，一般的会计、税务、法官都是知道的。但这个风险具体应如何理解？如何应对？则需要结政策规则的精确理解。

        这个对借款征的政策，来至于财税【2003】158号文第二条：

财政部 国家税务总局  

关于规范个人投资者个人所得税征收管理的通知

财税〔2003〕158号 

纳税年度内个人投资者从其投资企业(个人独资企业、合伙企业除外)借款，在该纳税年度终了后既不归还，又未用于企业生产经营的，其未归还的借款可视为企业对个人投资者的红利分配，依照“利息、股息、红利所得”项目计征个人所得税年度

        我先不分析158号文这样的规定合不合《征管法》和《个人所得税法》，先假定它是合法的。法理分析以后有时间再写。

        这个规定的关键词就是：借款，该纳税年度内归还，用于企业生产经营，可视为分红。

        例如：某公司个人股东张某从公司借出100万元，不论是否支付利息，那么——

        首先，如果能够证明用于本公司生产经营，比如此款支付了货款、支付了定金、有偿转借给他人并由公司收取利息等，则没有被视同分红征税的问题；

        其次，如果虽未用于本公司生产经营，但在纳税年度结束前（借款当年12月31日前）归还了借款，则也没有被视同分红征税的问题。（哪怕1月份再借出去）

        那么，如果同时满足158号文征税的这两点呢？既没有用于生产经营，也没有在年底前归还。

        这样，就有被视同为分红，征个人所得税的风险。但要特别注意的是，这只是“有”此风险，并不一定就代表要交税。

        为什么呢？

        财税【2003】158号文对此的表述是：“可视为企业对个人投资者的红利分配”，注意这个“可”字。它代表一种可能。实际上，这是对税务人员的一个授权，即：如果同时满足以上两点，税务人员可以将此借款视为分红。

        “可以”不同于“应该”，它不是硬性的规定，它说明这需要由税务人员进行职业判断。

        可见，税务人员也可以不将其视同为分红，这主要是基于对借款事实具体情况的判定。

        所以，以上例子中，如果第二年税务检查人员发了个人股东张某从公司借出100万元，既没有用于生产经营，又没有当年内归还，就可以基于158号文授权，将此行为视同为分红，要求征收个人所得税。这是他们的权力。

        应纳税额=100万×20%=20万元。

        以上就是正确的处理。但纳税的事，关键看细节。

        随后的问题同时出现，这些问题不把握清楚，实务中会造成更大的损失与风险。

1、 要不要加收滞纳金？从何时加收？

        这需要判定此20万元的纳税义务发生时间。

        此20万元的纳税义务，不是基于“借款行为”产生的，而是基于税务“认定行为”产生的，即税务人员行使158号文的授权，从而产生张某20万元的纳税义务。

        所以，纳税义务发生时间=税务认定时间。在税务作出交税处理决定后按时纳税，不产生滞纳金。如果在税务作出交税处理决定后，在规定期限内依然不纳税，就会有滞纳金。（还会构成偷税）。

        没有滞纳金。

2、 是否会受到处罚？即，张某会不会因未纳税被罚款？

        罚款属于行政处罚，必须针对违法行为。股东从公司借出100万元，当年未还，是否违法？显然不违法。

        进一步说，税法只规定，对于股东个人借款可以视同分红征税，并未规定股东个人从公司借款违法，所以，罚款完全是没有一点点依据的。

        没有罚款。

3、 公司会不会因为没有扣缴而被罚款？

        明白了第2点，第3点也就清楚了。这个纳税义务时间起于税务认定时间，只要在其认定后的期限内及时纳税或扣缴，公司也不存在应扣未扣的违法行为。谈不上罚款。

        没有罚款。

4、 未来如果公司再分红100万元给张某，但用以前100万借款冲抵，还扣不扣个税？

        如果公司的分红文件能够证明，后来分红分出的100万，就是之前借出的100万元；或者以前借出的100万元，实际上是提前分红的100万。都说明印证了之前税务人员的判断，这100万元的红利个税已缴纳，不存在额外的纳税义务。

        不再纳税。

另外还有两个问题：

1、 借款后当年未归还，第n年归还，归还后被税务发现，有没有视同分红补税的风险？进一步引申，如果一直没有归还，但在被税务查到后，立即归还呢？有没有视同分红补税的风险？

2、 公司注册资本不实。实收资本金额200万元，股东实际到位只有10万元，另有190万元挂“其它应收款-个人股东张某”（可能还配有借款协议），这个有没有被视同分红补税的风险？

        大家可以结合税务规则知识，进行思考。

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